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La legge francese riconosce l'esistenza di persone giuridiche .
Le persone giuridiche hanno diritti che le rendono assimilate alle persone fisiche . Possono così possedere proprietà, stipulare contratti e andare in tribunale.
Hanno anche delle particolarità:
Inoltre, alcune persone giuridiche, che detengono il capitale sociale, appartengono ad altri soggetti di diritto .
Nella tradizione del diritto civile , il diritto francese distingue tra persone giuridiche di diritto pubblico e persone giuridiche di diritto privato .
Sono soggetti al diritto pubblico e in particolare al diritto amministrativo . Possono tuttavia essere disciplinati dal diritto privato per alcune delle loro attività.
Possiamo citare:
Sono regolati dalle norme del diritto privato .
I più comuni sono:
La personalità giuridica è definita come il raggruppamento di persone o beni aventi, come una persona fisica, personalità giuridica. Tuttavia, non essendo una persona fisica, la persona giuridica viene acquisita dopo un certo numero di formalità.
Se la persona giuridica è fisica per le persone fisiche , non lo è per le persone giuridiche, soprattutto quando questa personalità è attribuita a una massa di persone. Da questa osservazione è nata una controversia.
Nel loro stile colorato, i professori M. Cozian, A. Viandier e F. Deboissy definiscono la personalità giuridica come segue: “La persona giuridica non è una persona; né sofferenza; né amorevole, senza carne e ossa, la persona morale è un essere artificiale. E lo sapeva bene Casanova, che dava la caccia a suore e suore, ma non cercò mai di sedurre una congregazione; non abbiamo mai incontrato una persona giuridica ”.
Questa definizione insolita ci permette di porre il problema: la personalità giuridica è una pura finzione o, al contrario, una realtà?
Poiché gli autori sono divisi su questo punto, sarà necessario indicare la soluzione adottata di diritto positivo .
La tesi di fantasia“Non ho mai pranzato con una persona giuridica. "
Questa è la tesi più antica. Secondo questa prima scuola dottrinale, solo le persone fisiche , gli esseri umani, possono diventare soggetti di diritto.
Se accettiamo di riconoscere la personalità giuridica di un gruppo di persone, o anche di una massa di beni, tale riconoscimento può derivare solo da un atto della volontà dello Stato, quindi la personalità giuridica è una pura finzione .
La tesi della realtà«Nemmeno io, ma spesso l'ho vista pagare il conto. "
Al contrario, questa tesi sostiene che il riconoscimento dello Stato non è essenziale per la costituzione della personalità giuridica. Per i sostenitori di questa scuola, conta solo la realtà. Tuttavia, l'osservazione di questa realtà mostra che la volontà di un gruppo di persone, ad esempio, è qualcosa di diverso dalla somma delle volontà individuali dei suoi membri. Un gruppo umano, se raggiunge un certo grado di organizzazione che gli consente di esprimere una volontà e di agire di conseguenza, possiede di per sé una personalità giuridica.
Soluzione adottata per legge positivaIl diritto positivo non è assolutamente chiaro in merito.
Inizialmente, la Corte di Cassazione francese aveva sancito la tesi della realtà in una sentenza del28 gennaio 1954 : “Considerando che la personalità civile non è una creazione della legge ; che appartiene in linea di principio a qualsiasi gruppo dotato di possibilità di espressione collettiva per la difesa di legittimi interessi, meritevole quindi di essere legalmente riconosciuto e tutelato ”.
Il legislatore ha poi applicato la teoria della finzione subordinando la nascita della personalità giuridica di un certo numero di gruppi a una formalità amministrativa, quindi a un riconoscimento statale. Questa è la registrazione con i RCS per aziende, GIE , GEIE , e la dichiarazione alla Prefettura per le associazioni .
Più recentemente, la camera sociale della Corte di cassazione sembra aver rilanciato il dibattito in due sentenze della 29 gennaio 1990 e 17 aprile 1991 conferendo, senza riconoscimento statale, personalità giuridica a un comitato di gruppo e un comitato per la salute e la sicurezza.
A parte il caso specifico della società in formazione che certamente non ha personalità giuridica ma è destinata ad ottenerla dalla sua iscrizione, esistono tre tipologie di società prive di personalità giuridica: la joint venture, la società di fatto e la società costituita de facto.
Non possono quindi assumere il minimo impegno personale, sia come creditore che come debitore (art. 1872-1, cap. 1 del codice civile: "Ciascun partner contratta a proprio nome ed è l'unico impegnato nei confronti della a terzi ”). Non possono intraprendere azioni legali o, al contrario, essere perseguiti o essere oggetto di una procedura collettiva per l'esonero di responsabilità.
Mancanza di elemento e attributo di identificazioneNon hanno quindi ragione sociale o ragione sociale, sede legale o nazionalità. Non hanno beni propri e quindi non beneficiano di alcun patrimonio sociale, sebbene il ricorso alla comproprietà possa risolvere qui alcuni problemi pratici.
Questo è anche il caso della ditta individuale che non ha una personalità giuridica ma solo una personalità fisica . L'attività viene svolta in nome proprio o in nome personale.
A questo proposito, non tutte le società sono sulla stessa barca: alcune hanno una personalità giuridica molto opaca, altre una personalità giuridica molto più trasparente, questi due concetti (opacità e trasparenza) hanno significato sia in materia legale che fiscale.
A livello legale Opacità legaleUna personalità giuridica opaca è quella che forma una divisione a tenuta stagna tra i partner ei creditori sociali e quindi protegge i primi dal perseguimento dei secondi (sui limiti di questa protezione patrimoniale da completare ).
In altre parole, avere una personalità come le società in cui la responsabilità è limitata all'ammontare dei loro contributi: è la società per azioni , la società in accomandita semplice e la società per azioni (per i soci accomandanti), la società per azioni semplificata , la SARL e EURL .
Trasparenza giuridicaAl contrario, una personalità giuridica giuridicamente trasparente è quella che non costituisce una divisione a tenuta stagna tra le parti ei creditori sociali e quindi non protegge i primi dal perseguimento dei secondi.
In altre parole, le società in cui la responsabilità dei soci è illimitata hanno una tale personalità. Si tratta della società civile , della società in nome collettivo , della società in accomandita semplice e della società in accomandita semplice con azioni (per il socio accomandatario), la joint venture e la società di fatto creata.
Si noterà che le società in accomandita (semplice o per azioni) sembrano essere dei bastardi : sono sia opache per i soci accomandanti che trasparenti per i soci accomandatari.
Sul fronte fiscale Opacità fiscaleUna società è opaca dal punto di vista fiscale quando i suoi profitti sono tassati non a nome dei soci ma a suo nome, nell'imposta sulle società.
Sono opache per principio le società che sono legalmente (cioè in cui la responsabilità è limitata all'importo dei loro contributi), è quindi di società per azioni , la società in accomandita semplice (per i soci accomandanti), la società in accomandita semplice per azioni (per tutti i soci, soci accomandatari e soci accomandanti), la società per azioni semplificata , la SARL e la EURL (almeno quando l'unico socio è una società).
In via eccezionale possono anche essere soggette a SI , società trasparenti che optano per l'opacità e società civili con finalità commerciale.
Trasparenza fiscaleAl contrario, una società è trasparente dal punto di vista fiscale quando i suoi profitti sono tassati non a suo nome ma su quelli dei soci, sia con l' imposta sul reddito (quando i suoi soci sono persone fisiche), sia con l' imposta sulle società (quando i suoi soci sono legalmente persone); le società in cui i partner hanno responsabilità illimitata sono in linea di principio trasparenti dal punto di vista fiscale.
Si tratta quindi della società civile , della società in nome collettivo , della società in accomandita semplice (per i soci accomandatari), della joint venture (almeno se il nome delle partecipazioni è stato rivelato al fisco).) E della società di fatto, tutte queste società hanno la possibilità di optare per l'imposta sulle società.
Queste aziende sono viste più come "traslucide" che "trasparenti". Infatti, solo le società condominiali immobiliari sono considerate veramente trasparenti.
Eccezionalmente possono avere il regime di trasparenza fiscale anche le LLC "familiari", cioè composte da membri della stessa famiglia (ascendenti e discendenti, fratelli e sorelle e coniugi), se almeno scelgono per la tassazione dei loro utili sugli IR , e l' EURL il cui unico azionista è una persona fisica, se almeno non hanno optato per la tassazione dei loro profitti all'IS .
La trasparenza fiscale funziona quando la società realizza utili, ma anche quando registra perdite, queste ultime poi imputate al reddito imponibile dei soci, in proporzione alla loro partecipazione al capitale sociale.
Questo è il motivo per cui le società trasparenti, come SNC , sono talvolta utilizzate come parte di una strategia di esenzione fiscale, sia come sussidiaria congiunta in perdita da società soggette all'imposta sulle società, sia da persone fisiche fortemente tassate. "IR.
La società non ha accesso alla vita legale dalla conclusione dell'atto sociale. Alcune formalità sono necessarie per creare la sua personalità giuridica.
Le aziende non hanno personalità giuridica (ovvero una propria esistenza giuridica, distinta da quella dei soci che le compongono) solo dalla loro iscrizione nel registro del commercio e delle imprese (RCS).
Per poter ottenere questa registrazione, è necessario prima aver firmato gli statuti , averli registrati, aver pubblicato un avviso di costituzione in un giornale di note legali , aver depositato presso il cancelliere del tribunale commerciale (o la sentenza dell'alta corte in materia commerciale), allegato al RCS, gli atti costitutivi in duplicato e dopo aver fatto, nello stesso posto, e di nuovo in duplice copia, la domanda di registrazione (l'impiegato prima, entro otto giorni dalla registrazione, pubblica un avviso nella Gazzetta Bollettino degli annunci civili e commerciali o BODACC).
Questo processo di registrazione, che deve essere svolto in una sola volta presso il centro formalità aziendali , conferisce all'azienda la sua personalità giuridica.
La mancata registrazione, quindi, non consente alla società di acquisire personalità giuridica. In questo caso, i partner generalmente risolvono il contratto e riprendono i loro contributi. Ne restano responsabili le persone che hanno compiuto atti per conto della società in formazione.
Il registrar dispone di cinque giorni lavorativi dal ricevimento della richiesta per registrare la società o notificare un rifiuto motivato di registrazione. In assenza di risposta, la registrazione si considera acquisita.
Prima della registrazione della società, gli amministratori dovranno redigere gli statuti, quindi pagare gli avvocati che li scrivono, affittare locali, pagare pubblicazioni, acquistare attrezzature. Poiché l'azienda non è nata, non è responsabile delle sue azioni.
Ai sensi dell'articolo 1843 del codice civile , le persone che agiscono per conto della società costituita prima della registrazione sono vincolate a tempo indeterminato per gli atti così compiuti, con solidarietà se la società è commerciale e senza solidarietà negli altri casi. Il legislatore specifica che "la società regolarmente iscritta può subentrare negli impegni assunti, che poi si considerano da essa contrattualizzati sin dall'inizio".
Di conseguenza, sono possibili due situazioni: o l'azienda riprende i propri impegni, oppure non li riprende.
Una dichiarazione degli impegni presi prima della firma degli statuti viene presentata ai partner al momento della firma degli statuti e viene allegata allo statuto. Questa annessione significa quindi che l'azienda si impegna a riprenderli.
Per gli impegni presi tra la sottoscrizione dello statuto e l'iscrizione, i soci daranno mandato ad uno di loro nello statuto o con atto separato, di agire su apposito atto.
Tuttavia, dopo la registrazione, i soci possono subentrare, a maggioranza di essi, agli atti non annessi e senza mandato. Inoltre, gli atti possono essere ripresi in un secondo momento senza votazione a maggioranza: se i soci approvano i conti all'unanimità alla fine del primo esercizio, si considera che gli atti siano di fatto ripresi.
Non c'è recupero se l'azienda lo rifiuta o se non viene mai registrata. I soci sono quindi responsabili per conto dell'azienda in formazione, il che significa che dovranno pagare tutti gli impegni non ripresi. Ma solo chi ha agito, cioè chi ha compiuto personalmente gli atti o ha dato mandato di compierli, è responsabile e dovrà rimborsare.
È caratterizzato da una ragione sociale, una sede legale, la nazionalità della personalità giuridica, un'autonomia patrimoniale (con la conseguenza che i soci non hanno alcun diritto sui beni aziendali, vale a dire che i soci non sono co- proprietari di beni aziendali ma sono titolari di diritti aziendali, cioè azioni o azioni societarie).
Per capacità si intende qui la capacità di detenere ed esercitare i diritti.
Una società deve essere necessariamente rappresentata da una o più persone fisiche - denominate rappresentanti legali - che la ingaggeranno nei confronti di terzi.
Può essere contrattuale (per un contratto di lavoro mal eseguito), illecito (per questo richiede una colpa commessa da un rappresentante dell'azienda o dal manager, che sarà colpa dell'azienda stessa), o quasi illecito.
L'azienda si fa carico di tutti i difetti commessi da persone sotto il suo controllo (responsabilità indiretta) o da cose sotto il suo controllo (responsabilità per cose in sua custodia).
Tre condizioni per l'avvio della responsabilità: colpa, danno e un nesso di causalità tra questa colpa e il danno. Ciò dà luogo a un risarcimento sotto forma di danni. Si può anche forzare a riparare sotto pena .
Responsabilità penaleL'articolo 121-2 del codice penale prevede che le persone giuridiche, escluso lo Stato, siano penalmente responsabili, nei quadri previsti dalla legge, dei reati commessi per loro conto, dai loro organi o dal loro rappresentante. Questo principio è stato applicato fino al 2004. La riforma del codice penale di quest'anno ha rimosso l'espressione nei quadri previsti dalla legge, generalizzando così la responsabilità penale delle persone giuridiche. Pertanto, sono ora responsabili di tutte le infrazioni non appena vengono soddisfatte le seguenti condizioni.
Le condizioni di attuazione sono:
Il procedimento contro una persona giuridica evita l'impunità personale del dirigente, ma "la responsabilità delle persone giuridiche non esclude quella delle persone fisiche autori o complici degli stessi atti" (nuovo art. 121-2 cp) .
Quando un procedimento per gli stessi fatti è promosso contro il rappresentante della società a titolo personale, la persona giuridica è rappresentata da un legale rappresentante designato dal presidente del tribunal de grande instance; lo stesso vale "in assenza di persone autorizzate a rappresentare persone giuridiche".
Quando la persona giuridica è l'unica perseguita, l'azione pubblica è promossa contro la persona giuridica intrapresa nella persona del suo rappresentante legale al momento dei fatti criminali: è la persona giuridica in tutti gli atti processuali.
La persona giuridica può farsi rappresentare anche da tutte le persone che beneficiano ai sensi di legge o di suo statuto di una delega di potere a tal fine.
La personalità giuridica può essere posta sotto il controllo giudiziario. Il giudice istruttore può adottare misure volte a garantire i diritti della vittima, oppure ad interrompere o impedire il ripetersi di atti fraudolenti.
PunizioniLa personalità giuridica può essere sanzionata con una multa fino a cinque volte superiore a quella subita da una persona fisica che avrebbe commesso gli stessi atti.