Il diritto societario può essere considerato come l'insieme delle norme giuridiche che regolano la vita delle società dalla loro nascita (si parla di creazione) fino alla morte ( liquidazione ), passando per altre fasi come l' aumento di capitale , la fusione con un'altra società .. .
E vale anche per le società commerciali (esempi: società per azioni , società a responsabilità limitata , società cooperativa e partecipativa, etc.) e società civile (esempi: studio legale associato o società immobiliare, etc.).
Secondo l'articolo 1832 del codice civile francese , "la società è costituita da due o più persone che concordano per contratto di cedere i beni o la loro industria a una joint venture al fine di condividere il profitto o trarre profitto dall'economia. .
Può essere istituito, nei casi previsti dalla legge, per atto di volontà di una sola persona.
I soci si impegnano a contribuire alle perdite ”.
Ciò esclude gruppi di merci, da qui il problema delle fondazioni . La fondazione è l'atto con il quale una o più persone decidono l'assegnazione irrevocabile dei beni alla realizzazione di un'opera di interesse generale . Si tratta quindi di beni perennemente assegnati a scopi disinteressati.
Un associazione è anche un gruppo di persone.
Ci sono eccezioni a questo principio. Pertanto, la legge di11 luglio 1985ha creato la ditta individuale a responsabilità limitata ( EURL ). Fin dall'inizio del XX ° secolo , il criterio di profitto era la ricerca e la condivisione dei benefici . Ma la legge non ha specificato il concetto di profitto .
È quindi la giurisprudenza che ha dato una definizione in una famosa sentenza della Corte di cassazione del11 marzo 1914. Quest'ultima riguardava l'amministrazione fiscale nei confronti della Caisse Rurale de Manigod che era una cooperativa di credito che prestava ai suoi soci. Oltre alla dichiarazione della Caisse Rurale de Manigod di associazione, la Corte di Cassazione ha definito il profitto come un guadagno pecuniario o materiale "che si aggiunge alla fortuna dei soci". Di conseguenza, tutti i gruppi formati per consentire ai propri membri di risparmiare denaro o evitare spese non potevano, in linea di principio, assumere la forma di una società.
Questa concezione restrittiva del concetto di profitto ha provocato l'intervento del legislatore che ha deciso di classificare come società alcuni gruppi finalizzati all'ottenimento di un servizio a un costo inferiore (società cooperative (legge del 10 settembre 1947), imprese di costruzione, interesse collettivo agricolo azienda, ecc.). Consente inoltre di creare ex novo una nuova struttura giuridica, il raggruppamento di interesse economico ( ordine del23 settembre 1967), che consente alle società di riunirsi in un organismo dotato di personalità giuridica sebbene non sia costituito allo scopo essenziale di realizzare un profitto.
La legge di 4 gennaio 1978articolo 1832 riformato del codice civile francese aggiungendo l'espressione "o trarre profitto dall'economia": la realizzazione dell'economia equivale alla ricerca di un guadagno.
Attuale distinzione tra settori profit e non profitL' associazione restando sempre definita, dall'articolo l della legge del1 ° luglio 1901, come "la convenzione con la quale due o più persone mettono in comune le loro conoscenze o la loro attività in modo permanente per uno scopo diverso dalla condivisione dei profitti", sembra che si sia condotti, al termine di un confronto con l'articolo 1832 del codice civile Code, per distinguere tre aree: l'area riservata dell'azienda, l'area riservata dell'associazione, e infine quella dove questi due gruppi possono, in un certo senso, apparire concorrenti.
La costituzione di una società risulta dalla conclusione di un contratto di società , previsto dall'articolo 1832 del codice civile , da parte di una o più persone denominate soci . La validità di un contratto aziendale è subordinata in primo luogo alle condizioni generali di validità dei contratti , e in secondo luogo alle condizioni specifiche di validità del contratto aziendale. Inoltre, altre condizioni di validità sono previste dalla legge a seconda del tipo di azienda. La società incorporata non ha personalità giuridica e non può agire in nome proprio. La capacità giuridica di una società dipende dalla registrazione del contratto nel registro del commercio e delle società . Al termine di questa formalità, il contratto di società costituisce lo statuto che ne disciplina il funzionamento.
La legge e la giurisprudenza spesso li qualificano come "funzionari aziendali. Non sono necessariamente associati: hanno poteri che gli associati non hanno e che hanno ricevuto per legge. Non sono più gli agenti della società: un dirigente che sia anche il legale rappresentante della società ( dirigente , presidente del consiglio di amministrazione, amministratore delegato, vicedirettore delegato) non avrà un contratto di agenzia con la società. L'espressione “esponenti aziendali” esprime che agiscono per conto della società in virtù di disposizioni legislative che organizzano l'ambito dei loro poteri e sanzionano eventuali sconfinamenti.
Concetto di leader socialiÈ un manager sociale, colui che ha il potere decisionale con la persona giuridica .
Un rappresentante, avente potere di rappresentanza nei confronti di terzi, è un funzionario aziendale. Ma non è vero il contrario: gli amministratori di una SA, di tipo classico, il presidente del consiglio di amministrazione, sono manager sociali, ma il potere di rappresentanza è detenuto dal direttore generale che può eventualmente condividerlo con i dirigenti. vicedirettori generali.
Se lo statuto lo prevede, il presidente del consiglio di amministrazione può essere contemporaneamente amministratore delegato (si parla quindi di amministratore delegato: presidente e amministratore delegato).
In una SA con un consiglio di amministrazione, il presidente del consiglio di amministrazione è il rappresentante legale della società; può condividere tale potere con uno o più altri membri del consiglio di amministrazione ai quali il consiglio di sorveglianza ha conferito la qualifica di amministratore delegato.
Nella SAS il Presidente della società è il legale rappresentante, ma, se lo statuto lo prevede, anche altri soggetti possono avere tale potere di rappresentanza della società assumendo, a seconda dei casi, la qualifica di amministratore delegato. o vicedirettore generale.
In linea di principio, solo il rappresentante legale è legittimato ad agire, contrarre o citare in giudizio in nome della società. In via eccezionale, la legge consente ai partner di agire a nome di tutti per mettere in discussione la responsabilità del manager, soprattutto se è anche un rappresentante legale (non agirà contro se stesso).
Quello dei dirigenti che esercita il potere di rappresentanza della persona giuridica (dirigente o amministratore della società) può quindi essere chiamato a compiere le decisioni che egli stesso ha preso come organo decisionale autonomo, ma anche le decisioni prese da altri organi competenti. La categoria dei leader sociali non è quindi omogenea: ci sono amministratori de jure e de facto.
In una situazione di crisi sociale, il giudice revoca gli amministratori regolarmente investiti e li sostituisce con un amministratore provvisorio. In mancanza di testo, la giurisprudenza ha chiarito le ipotesi di crisi:
1) I termini di designazione
Per qualsiasi società diversa da una SA o da una società per azioni semplificata (SAS): gli organi sociali sono eletti dall'assemblea generale dei soci o da una decisione collettiva dei soci presa secondo i termini previsti dalla legge e dal statuto , il dirigente può essere una persona fisica o giuridica, inclusa una persona giuridica diversa da una società. In SA e SARL , i manager sono necessariamente persone fisiche.
In SA , gli amministratori oi membri del Consiglio di vigilanza sono nominati dall'assemblea generale degli azionisti. Il Consiglio di amministrazione nomina e revoca il suo presidente, nonché l'amministratore delegato della società e gli eventuali vice amministratori delegati. Il Consiglio di Sorveglianza nomina il Consiglio di Gestione .
2) La cessazione dalle funzioni degli amministratori
Si verifica allo scadere del termine stabilito (quando è stabilito dalla legge o dallo statuto), in caso di incapacità o morte, in caso di dimissioni o licenziamento.
Condizione di base : deve esserci una causa legittima. Può essere un abuso di potere da parte del leader, la sua cattiva gestione o la sua incapacità fisica o intellettuale di svolgere i suoi doveri.
Condizione formale : la revoca deve essere decisa da un'assemblea generale straordinaria, che delibera su un ordine del giorno comprensivo del progetto di revoca.
La legge legittima la revoca del plus all'ordine del giorno, quando tra la data di convocazione e lo svolgimento dell'assemblea è emersa una nuova circostanza che impone la revoca d'urgenza.
Inoltre, il principio del contraddittorio riconosce il diritto degli amministratori che possono essere licenziati ad nutum di presentare le loro osservazioni prima del loro licenziamento.
La dottrina ha variamente valutato queste soluzioni affermando che gli amministratori di SA sono revocabili ad nutum (in qualsiasi momento, senza giustificazione o diritto al risarcimento). Tuttavia, il rispetto dei diritti della difesa presuppone un preavviso.
Nelle SA di tipo convenzionale, il principio del licenziamento ad nutum si applica ai dirigenti, agli amministratori, all'amministratore delegato e al presidente del consiglio di amministrazione.
Pubblicazione delle decisioniLa pubblicazione è organizzata per legge per comunicare a terzi la nomina o la cessazione dalle funzioni di responsabili. È soggetto allo stesso regime del patto sociale, ovvero gli atti di modifica degli statuti : giornale di avvisi legali, deposito dell'atto nel registro del commercio e delle imprese (RCS), pubblicazione in BODACC .
Se le dimissioni non sono pubblicate in RCS, il dirigente oggetto del provvedimento può tentare di fornire la prova, ma è il giudice che valuterà il valore probatorio degli elementi forniti.
Leader di fattoUn manager de facto costituisce una persona fisica o giuridica che, senza avere il titolo, esercita la stessa attività di manager de jure con la stessa indipendenza e la stessa sovranità, il che implica che il manager de facto da un lato agisce in luogo e posto sotto la copertura dei dirigenti de jure, e dall'altra che la società ha personalità giuridica. Ad esempio, un manager di fatto è qualcuno che si presenta come Presidente del SAS a un potenziale partner quando non ha questa qualità.
Il codice commerciale utilizza la nozione di manager di fatto solo per quanto riguarda i reati applicabili alle società per azioni e alle SARL. Non ne parla per le società commerciali di persone, né per la responsabilità civile dei leader sociali.
La legge di 25 gennaio 1985utilizza questo concetto per tutte le società: l'articolo 180 consente di condannare qualsiasi dirigente di fatto o di diritto apparente o occulto, remunerato o meno, a sopportare in tutto o in parte le responsabilità sociali nel caso in cui gli sia imputabile un difetto di gestione. Questo stesso concetto esiste negli articoli 181, 182, 188 e 196 (procedure di liquidazione o riorganizzazione; fallimento personale; fallimento) della legge del 1985.
Poteri dei funzionari aziendali Principio dei pieni poteriIn origine, il rappresentante della società era il delegato dei soci: la società non era impegnata se eccedeva i poteri ricevuti. Il terzo doveva quindi verificare che il contratto è stato incluso nella lista delle operazioni che il gestore potrebbe svolgere: ha dovuto richiedere una copia degli articoli di associazione dalla RCS , quindi interpretarlo. La giurisprudenza ha quindi adottato una concezione ampia delle clausole dello statuto che determinano i poteri degli amministratori, che ha portato ad un capovolgimento del principio, essendo i poteri dell'amministratore così ampiamente interpretati che l'amministratore poteva agire in qualsiasi circostanza per conto della società.
Per il legislatore, le clausole statutarie che limitano i poteri degli amministratori non sono opponibili ai terzi, salvo per provare che il terzo interessato era a conoscenza di tale limitazione contrattuale di tali poteri (si precisa che la mera pubblicazione degli statuti è insufficiente per costituire una tale prova). Tuttavia, i loro poteri non sono illimitati: il dirigente deve rispettare i poteri specifici degli altri organi sociali e la specialità dell'azienda.
Rispetto dei poteri degli altri organi socialiIl principio dei pieni poteri è giustificato dal desiderio di efficacia dell'azione dei leader sociali, che devono avere una grande libertà di azione. Tuttavia, il dirigente non deve poter invadere i poteri di altri organi sociali. Non può quindi approvare da solo il bilancio della società, decidere sulla destinazione dell'utile di esercizio, modificare lo statuto della società, ecc.
Rispetto per la specialità dell'aziendaSpecialità giuridica : l'articolo 1832 del codice civile francese conferisce alle società la missione di realizzare risparmi o profitti al fine di condividerli. I leader quindi non possono compiere atti altruistici.
Specialità statutaria : il dirigente è scelto dai soci per la sua capacità di sviluppare il tipo di attività che la società si è data nello statuto. Non può emanare atti che vadano oltre l'oggetto sociale, che la giurisprudenza interpreta restrittivamente come atti relativi ad un'attività totalmente estranea all'oggetto sociale, contraddicendola fintanto che ciò richiederebbe una modifica dello statuto.
Efficacia dei limiti del potere esecutivoIl superamento di un limite dovrebbe comportare una sanzione (nullità / inapplicabilità nei confronti di terzi), ma la giurisprudenza favorisce la tutela dei terzi e la responsabilità del gestore.
Limiti applicabili nei confronti di terziSono obbligatori per legge:
Nelle società di persone i limiti applicabili nei confronti di terzi sono quelli dell'oggetto statutario. La CNS e le società in accomandita non sono vincolate da atti di gestione del loro oggetto sociale in eccesso.
Limiti inapplicabili nei confronti di terziQuanto segue non è opponibile a terzi:
Nelle società per azioni, la combinazione di un contratto di lavoro e la funzione di amministratore della società è possibile solo se il contratto di lavoro è anteriore (il dipendente diventa un amministratore) e se meno di un terzo degli amministratori sono dipendenti della società.
Il dipendente di una società controllante, che diventa amministratore della controllata, quindi conclude un contratto di lavoro con la controllata, non può validamente diventare lavoratore dipendente: deve essere rispettata l'esistenza delle diverse persone giuridiche. Qui, l'amministratore è diventato un dipendente dell'azienda, il che è vietato. Tale divieto è dovuto al fatto che gli amministratori devono controllare i dirigenti, che assumono e gestiscono i dipendenti: il dipendente controlla quindi il suo superiore gerarchico. Dobbiamo aggiungere il timore che l'amministratore stanzierà uno stipendio significativo come dipendente.
Il cumulo è vietato solo se esiste un legame di subordinazione tra azienda e dirigente di minoranza: il cumulo è possibile quando avrà funzioni tecniche distinte dalla dirigenza dell'azienda.
Ufficiale-fideiussoreIl gestore può farsi garante degli impegni assunti dall'azienda. È quindi responsabile per tutti i debiti della società purché non abbia denunciato la sua fideiussione se la fideiussione è a tempo indeterminato, o fino a quando la fideiussione non è scaduta se la fideiussione è a tempo determinato. La fideiussione, una volta estinta o scaduta, resta vincolata dall'obbligo di pagamento (debiti prima della risoluzione) ma viene liberata dall'obbligo di copertura (debiti successivi alla risoluzione).
Quando il dirigente è una persona fisica e il creditore dell'azienda è un professionista, il dirigente beneficerà della tutela del Codice del Consumo, in particolare dal punto di vista del formalismo e della proporzionalità dell'impegno.
Accordi regolamentatiIn SA, l'articolo L 225-38 del Codice commerciale specifica che tutti gli accordi conclusi tra gli amministratori e la società, che non sono né liberi (articolo L 225-39), né vietati (articolo L 225-43) sono soggetti ad autorizzazione e procedura di controllo, qualunque sia il loro scopo. Si tratta degli accordi presi direttamente tra la società e l'amministratore, ma anche quelli conclusi tra l'azienda e una società associata almeno al 10%, o in cui l'amministratore ha interessi (proprietario, amministratore o responsabile) e quelli conclusi dalla società quando l'amministratore è particolarmente interessato ( locazione commerciale con canoni eccessivi).
Per tali accordi, il dirigente deve informare il consiglio di amministrazione, in modo che voti previa autorizzazione (il dirigente non vota). Il presidente del collegio informa quindi il sindaco, che redige un'apposita relazione messa a disposizione degli amministratori venti giorni prima dell'assemblea, che deve approvare gli accordi. Se l'accordo non è approvato, e come si applica dall'autorizzazione del consiglio, avrà effetto nei confronti di terzi, e il gestore sarà responsabile dei danni subiti.
In caso di mancato rispetto di tale procedura, si avrà nullità solo in caso di mancata autorizzazione del consiglio di amministrazione ed effetti dannosi per la società. In altri casi, sarà impegnata solo la responsabilità personale del manager. La nullità è prescritta entro tre anni dalla data del contratto o, in caso di occultamento, dal giorno in cui è stato rivelato. L'assemblea può provvedere alla cancellazione di tale nullità mediante votazione sulla relazione speciale del revisore contabile con la motivazione della mancata richiesta dell'autorizzazione.
La controparte di questa procedura esiste anche nelle società con un consiglio di amministrazione e un consiglio di sorveglianza (articolo 143 e seguenti del codice commerciale francese).
Nelle LLC vengono presi di mira anche i partner. La procedura (articolo L 223-19 del Codice di Commercio) è più semplice: non esiste un consiglio di amministrazione e quindi nessuna procedura di autorizzazione preventiva. Solo una procedura di approvazione a posteriori è prevista dalla legge.
In via eccezionale, quando la SARL non ha un revisore dei conti, gli accordi conclusi con un manager non socio sono soggetti alla preventiva autorizzazione dell'assemblea generale dei soci (articolo L. 223-19 del codice commerciale).
Responsabilità degli esponenti aziendaliLa legge non definisce gli obblighi a carico degli amministratori della società. La giurisprudenza consente di redigere un elenco:
I testi che prevedono la responsabilità civile degli amministratori delle società distinguono tra violazioni di leggi e regolamenti applicabili alle società gestite; violazioni dello statuto ; e cattiva gestione.
Quest'ultima categoria comprende tutto ciò che la legge non qualifica come una violazione delle leggi e dei regolamenti applicabili alle società gestite, o una violazione dello statuto. La dottrina propone di aggiungere la cattiva amministrazione dell'azienda, nonché un comportamento del dirigente che rifletta la mancanza di cura o diligenza nei confronti del materiale sociale (es: conclusione di un contratto svantaggioso per l'azienda, o rifiuto di un'operazione favorevole per lo sviluppo degli affari sociali).
Responsabilità verso la societàPuò essere difficile per la società intentare un'azione per danni nei confronti di un agente offensivo, soprattutto se è rimasto in carica. Inoltre, il suo licenziamento sarà difficile se ha una quota di maggioranza nella capitale. La legge consente quindi ai soci di avviare un'azione per il risarcimento del danno sociale, che si dirà esercitata ut singuli . Un'azione esercitata ut universi è esercitata dagli organi sociali regolari (ad esempio dal nuovo manager). In entrambi i casi parliamo di azione sociale . Cioè, è un'azione intentata dalla società per conto della società.
Alcuni dirigenti hanno cercato di modificare lo statuto, inserendo una clausola di rinuncia totale all'azione sociale nella responsabilità, o dando allo scarico (decisione di un'assemblea generale che convoca gli amministratori per il discarico dalla loro gestione) l'effetto di assolverli prima di qualsiasi cattiva gestione. D'ora in poi, l'articolo 1843-5 del codice civile considera non scritta qualsiasi clausola di non responsabilità e prevede che nessuna decisione dell'assemblea generale di liberare o vietare la responsabilità dei dirigenti non è opponibile alla società.
Responsabilità verso terziTuttavia, la giurisprudenza ammette che il gestore può essere personalmente responsabile nei confronti di terzi se ha commesso una colpa separabile dalle sue funzioni.
Si distingue quindi tra colpa personale e colpa del servizio del gestore. La colpa commessa dal manager nell'ambito delle sue attribuzioni impegna solo l'azienda, ma se lascia questo quadro, commette poi un difetto separabile del servizio e si assume la sua responsabilità personale. La giurisprudenza resta tuttavia confusa in materia.
Alcune leggi creano una responsabilità legale degli amministratori nei confronti di terzi, in particolare in caso di riorganizzazione o liquidazione giudiziaria della società: l'amministratore è personalmente responsabile nei confronti dei terzi, perché la società non può più fare nulla.
La possibilità di far valere la responsabilità dei dirigenti in caso di fallimento di una persona giuridica è stata introdotta dapprima nei confronti dei presidenti di SA, prima di essere estesa ai dirigenti di LLC, poi a qualsiasi dirigente di società commerciale. La legge di25 gennaio 1985, modificato da quello di 10 giugno 1994ha esteso questo sistema agli amministratori di qualsiasi persona giuridica di diritto privato: società civile, cooperativa, associazione, sindacato, comitato aziendale, ecc.
Questa legge del 1985
Per giustificare tale assunzione di responsabilità degli amministratori, la dottrina mantiene l'idea, contrariamente all'intenzione del legislatore, che i soci siano terzi rispetto alla società. Pertanto, la responsabilità sarà:
Occorre quindi distinguere tra ciò che è nell'interesse sociale e ciò che è nell'interesse comune: la nozione di interesse comune è citata nell'articolo 1833 del codice civile francese, ma questo testo si riferisce più alla costituzione della società ( condizioni di validità del contratto di società), come responsabilità degli organi durante la vita della società.
La giurisprudenza ha seguito questa analisi riconoscendo che il gestore ha un dovere di lealtà e una responsabilità in caso di violazione nei confronti dei soci. Il principio enunciato è in gran parte dovuto ai fatti del caso: un partner ha chiesto consiglio a un manager per vendere i suoi titoli, e il manager personalmente li ha riacquistati da lui, per rivenderli pochi giorni dopo tre volte più costosi a un terzo partito che aveva offerto questo prezzo pochi giorni fa. I giudici del processo hanno stabilito tale comportamento illecito sulla base di riluttanza fraudolenta e la Corte di Cassazione ha approvato la decisione, specificando che il dirigente aveva un dovere di lealtà nei confronti dei soci.
Il principio è, tuttavia, che il gestore ha un dovere di lealtà nei confronti dei soci.
Responsabilità per l'ambienteLa buona o cattiva gestione di un'azienda (e delle sue controllate o subappaltatrici) può essere fonte di effetti positivi o negativi sulle risorse naturali ( acqua , aria , suolo , fauna , flora , funghi , ecosistemi, ecc.) E influenzare il clima , biodiversità e servizi ecosistemici .
Il principio chi inquina paga può in alcuni casi applicarsi all'azienda e ai suoi dirigenti, nell'ambito della CSR (responsabilità sociale e ambientale in particolare).
In Francia, "In conformità con i Principi guida delle Nazioni Unite su imprese e diritti umani adottati all'unanimità dal Consiglio dei diritti umani delle Nazioni Unite nel giugno 2011 e in conformità con i principi guida dell'OCSE" , un disegno di legge studiato nel 2015 riguarda il dovere di vigilanza delle società madri e delle società appaltatrici . Secondo questo disegno di legge, in situazioni con “comprovati rischi per la salute o danni ambientali. " , Qualsiasi azienda dovrebbe essere in grado di dimostrare " di aver adottato tutte le misure necessarie e ragionevolmente in suo potere per prevenire o prevenire il verificarsi di danni o un determinato rischio di danno, in particolare per la salute, l'ambiente o che costituiscono una violazione di diritti fondamentali e la cui serietà non poteva prima ignorare ” .
Responsabilità penale del gestore Responsabilità penale in qualità di dirigente d'aziendaMolte incriminazioni, in particolare contenute nella legge del 24 luglio 1966riguarda il direttore dell'azienda. È seguito un movimento per depenalizzare il diritto societario, ma ha risparmiato i reati più gravi: presentazione di conti inesatti, distribuzione di dividendi fittizi, abuso di beni aziendali, ecc.
La legge di 24 luglio 1867non era a conoscenza del reato di uso improprio dei beni aziendali. I fatti sono stati poi perseguiti come "violazione di fiducia da parte di un agente", che implicava un mandato, mentre i dirigenti ricevevano sempre più poteri dalla società, e che supponevano una cosa mobile sottratta o dissipata, ma non permettevano di non sequestrare semplici usi o un attacco al credito sociale.
Un decreto legge del 30 ottobre 1935ha creato un reato di abuso del bene e del credito dell'azienda, punendo l'uso dei beni sociali e del credito dell'azienda a dispetto dell'interesse sociale, ma nell'interesse personale del dirigente. In particolare punisce i dirigenti, gli amministratori, i presidenti, i direttori generali, i membri dei consigli di amministrazione di LLC e società di capitali, nonché i liquidatori di qualsiasi società commerciale. Si applica, per estensione, anche agli amministratori delle società civili che fanno un appello pubblico al risparmio e agli amministratori di società e cooperative di economia mista. Ma il reato non si applica ai dirigenti di società di persone (SNC, società in accomandita semplice, società civili di diritto comune, ecc.).
Sanzionando il manager sulla sola base del rischio creato per l'azienda paralizzerebbe la sua azione. La legge richiede quindi una particolare frode dandole la massima astrazione: si tratta di un qualsiasi vantaggio personale. La giurisprudenza ammette un vantaggio materiale a proprio vantaggio o per qualcuno a lui vicino, un vantaggio morale (relazione con un politico, un uomo d'affari, una donna, ecc.) O un interesse puramente professionale. Ammette che una società appartenente a un gruppo di società è temporaneamente svantaggiata se è nel migliore interesse del gruppo di cui fa parte, a condizione che il gruppo sia sufficientemente strutturato, che sia composto da società che hanno legami di capitale tra di loro e che queste società perseguono uno scopo economico comune. Altrimenti, non ci sarà sufficiente interesse di gruppo per escludere la criminalizzazione dell'abuso del bene sociale.
Responsabilità del manager come dirigente aziendaleIl dirigente deve rispondere alle violazioni del diritto del lavoro , della normativa in materia di salute e sicurezza nelle aziende, violazioni del diritto ambientale , violazioni del diritto della concorrenza e più in generale della normativa economica, sociale e fiscale cui l'azienda è soggetta. Deve rispondere dei reati commessi in azienda anche se non da lui commessi, ma da dipendenti che agiscono nell'ambito della propria attività professionale.
La giurisprudenza consente al dirigente aziendale di trasferire la propria responsabilità ad un'altra persona, quando dimostra di avergli fornito i mezzi per vigilare sul personale in questione (= delega di potere).
Tuttavia, la delega sarà valida solo se soddisfa determinate condizioni:
È una persona fisica o giuridica che partecipa al capitale di una società (persona o capitale). Può essere un partner in senso stretto o l'azionista di una SA. Accanto agli azionisti di controllo o che esercitano un potere di influenza, la struttura azionaria fluttuante è costituita da una moltitudine di piccoli o medi risparmiatori diretti o indiretti.
Per il legislatore, partner e azionista sono parole sinonimi, differenziate solo dalla comunità a cui si riferiscono (società in generale per i soci; SA per gli azionisti), ma il concetto riflette la stessa realtà, ovvero una persona fisica o giuridica che in cambio del suo contributo riceve diversi servizi di natura patrimoniale, finanziaria e politica.
Prerogative patrimoniali : ciascun socio riceve, in cambio del proprio contributo, un diritto sui beni della società, sotto forma di “partecipazioni” (società di persone), o “azioni” (altre società, eccetto SA: azioni). Questi diritti sociali sono diritti:
Questi diritti sociali in linea di principio non sono trasferibili in società di persone, se non con il consenso degli altri partner. Questa non trasferibilità è spiegata dal fatto che ci rifiutiamo di consentire a nuove persone non previste nel contratto originale di entrare in azienda quando un partner esce senza l'autorizzazione dei partner. Il principio di trasferibilità esiste nelle LLC e nelle società di capitali. Quando si parla di azioni, bisogna parlare di "negoziabilità": il titolare di azioni può trasferire il proprio portafoglio a terzi senza nemmeno dover ottemperare alle formalità previste dal codice civile (modulo autentico, notifica ai soci).
Prerogative finanziarie : il socio ha diritto sugli utili realizzati, distribuiti o meno, e se necessario messi a riserva, e su tutti gli utili futuri che l'impresa potrebbe realizzare. Questa pretesa è subordinata (i creditori sociali sono sempre preferiti ai soci per ottenere il pagamento sui rimanenti attivi) e contingente (presuppone l'effettivo realizzo di un profitto da parte dell'azienda, e richiede una decisione di ripartizione presa dalla maggioranza Non appena questo viene presa una decisione, ogni partner ha un credito effettivo e attuale nei confronti della persona giuridica. In caso di decisione di accantonare l'utile, il credito del partner si riferirà all'eccedenza di liquidazione.)
Prerogative politiche : riguardano il funzionamento della società. I partner hanno il diritto di intervenire negli affari sociali (esercizio del diritto di voto nelle assemblee generali e per altre forme di decisioni collettive dei partner, diritti di informazione e comunicazione).
Diritto dei partner a partecipare alle decisioni collettiveIn linea di principio, le decisioni collettive sono quelle prese da tutti i soci riuniti in un'assemblea generale o da qualsiasi altra manifestazione della volontà collettiva dei soci prevista dalla legge (variabile a seconda delle diverse tipologie di società) e / o da o dal statuti . Pertanto, il processo decisionale può avvenire anche al di fuori delle riunioni in società di persone, civili e commerciali, o SARL (se lo statuto lo prevede ed escludendo anche le decisioni relative all'approvazione dei conti annuali). Solo in SAS per cui il metodo di partner di consulenza è legalmente gratuito.
Nel diritto societario, la nozione di risoluzione designa il testo proposto per la delibera dell'assemblea generale, ma anche quello risultante dal voto dei soci.
Quando viene votato dall'assemblea, il risultato della votazione costituisce una decisione sociale: la volontà collettiva ivi espressa è distaccata dalla persona dei soci intervenuti.
Lo strumento che permette di dare unità e coerenza a volontà individuali disperse e contraddittorie è il diritto di voto. È di fondamentale importanza nel diritto societario e deve essere esercitato liberamente.
Diritto al votoAi sensi di legge ogni socio, cioè chiunque possieda almeno una quota emessa dalla società, ha diritto di partecipare alle decisioni collettive, art. 1844 del c. civ, sia alle Assemblee Generali una volta all'anno, sia alle Assemblee Generali Ordinarie. Questo diritto è di ordine pubblico (V. Ludovic SCHRYVE, Ordine pubblico e diritto societario, Thèse Lille 2, 2009) e di conseguenza, lo statuto non può sopprimere il diritto di voto di un partner nei casi previsti. Non la legge.
Principio di libertà di suffragio Poteri delle assemblee Diverse assemblee Condizioni di regolarità delle assemblee generaliAi sensi dell'articolo 1844-7 del codice civile, una società termina:
L'articolo 1844-8 del codice civile indica che "lo scioglimento della società comporta la sua liquidazione, salvo nei casi previsti dall'articolo 1844-4 (legge del 5 gennaio 1988)" e dal terzo comma dell'articolo 1844-5 ". Non ha effetto nei confronti di terzi fino a dopo la sua pubblicazione.
Il liquidatore è nominato secondo le disposizioni statutarie. Nel silenzio di questi, viene nominato dai soci o, se i soci non hanno potuto effettuare tale nomina, con decisione del tribunale. Il liquidatore può essere licenziato alle stesse condizioni. La nomina e la revoca sono opponibili a terzi solo dalla loro pubblicazione. Né la società né terzi possono, per sottrarsi ai propri impegni, fare valere un'irregolarità nella nomina o revoca del curatore, una volta debitamente pubblicata.
La personalità giuridica della società resta per le esigenze della liquidazione fino alla pubblicazione della chiusura della stessa.
Se la liquidazione non si è conclusa entro tre anni dallo scioglimento, il pubblico ministero o qualsiasi parte interessata può adire il tribunale che ha provveduto alla liquidazione o, se è stata avviata, a conclusione. "
Gli effetti principali sono che devi liquidare i beni esistenti e pagare i creditori dell'azienda. Rimarrà durante il periodo di liquidazione ma è soggetto ad alcune limitazioni.
Il liquidatore, nominato dal tribunale o dall'assemblea generale che ha deliberato lo scioglimento, sarà responsabile del pagamento dei creditori e quindi della chiusura della liquidazione. I creditori insoddisfatti hanno 5 anni per intraprendere qualsiasi azione legale contro il liquidatore o i soci.
Inoltre, i terzi devono essere informati dello scioglimento della società. Le formalità pubblicitarie sono le seguenti:
La pubblicità è svolta anche dalla menzione, su tutti gli atti e documenti sociali successivi alla ragione sociale, della formula "società in liquidazione".